Какие субъекты являются профессиональными предпринимателями. Индивидуальные предприниматели как субъекты предпринимательского права
Предпринимательский бизнес: субъекты и формы
Субъекты бизнеса.
Субъекты предпринимательской деятельности в РФ.
Организационно-правовые формы осуществления предпринимательства в России.
1. Субъекты бизнеса
Субъект бизнеса – это активная сторона любой сделки, носитель прав и обязанностей, возникающих в ходе подготовки и реализации сделки.
Субъекты бизнеса, руководствуясь деловыми интересами, могут заниматься любыми типами и видами деловой деятельности, не запрещенной законом.
Деятельность субъектов бизнеса является экстерриториальной, т. е. никакие различия в законодательстве государств не могут отменить способности субъектов бизнеса вступать в деловые отношения.
Под субъектом бизнеса понимается функциональная принадлежность данного субъекта и функциональная специализация его деятельности.
По признаку функциональной специализации субъекты бизнеса подразделяются:
Предприниматели , которые осуществляют инициативную деятельность на свой риск и под свою индивидуальную экономическую и юридическую ответственность (коллективы предпринимателей предпринимательские ассоциации);
Работники осуществляют трудовую деятельность по найму, а также профсоюзы;
Индивидуальные и коллективные потребители продукции ;
Органы государственной и муниципальной власти и управления являются субъектами бизнеса в тех случаях, когда они выступают непосредственно участниками сделки, а также государственные служащие.
2. Субъекты предпринимательской деятельности в РФ
Предпринимательская деятельность осуществляется в двух формах :
1) индивидуальная, т.е. индивидуальные предприниматели
2) путём создания организации, когда происходит привлечение других лиц, т.е. юридическое лицо.
Таким образом, субъектыпредпринимательской деятельности в РФ: граждане-предприниматели и юридические лица.
Граждане вправе заниматься предпринимательской деятельностью с момента государственной регистрации, вправе выбрать любой вид деятельности, не запрещённой законом.
В ряде случаев для ведения индивидуального предпринимательства необходима лицензия или разрешение.
Индивидуальные предприниматели – это физические лица, которые ведут бизнес за свой счёт и лично занимаются управлением, они также несут ответственность по обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, таким образом, весь риск возлагается на него.
Средства индивидуализации граждан - предпринимателей :
2) Место жительства, которое определяется местом постоянного или преимущественного проживания на основе регистрации.
Приобретение прав и обязанностей от имени другого лица запрещается.
Юридические требования для ведения индивидуального предпринимательства:
1) Требование регистрации
2) Получение лицензии (разрешение на конкретный вид деятельности)
3) Предоставление декларации и налоговой документации о состоянии дохода и оборота для уплаты налогов.
4) Соблюдение налогового законодательства о найме третьих лиц на работу.
5) Соблюдение законов или инструкций по конкретному виду деятельности, которые могут ограничивать её или служат для ведения контроля.
Индивидуальное предпринимательство имеет ряд положительных сторон :
Клиент часто лично знаком с предпринимателем. Следовательно, предприниматель может быстро реагировать на изменения вкусов потребителя.
Гибкость и возможность быстрого принятия решения, т.к. нет помех со стороны партнёров.
Существование психологического стимула для напряжённой работы.
Минусы индивидуального предпринимательства :
1) Ограниченность финансовых ресурсов.
2) Ограниченность масштабов бизнеса.
3) Невозможность крупных поставок и развития крупномасштабного производства.
4) Ограниченность человеческих способностей и проблемы с использованием отпусков и больничных.
ГК РФ говорит: юридическое лицо – организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении и оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом или ответчиком в суде.
Признаки юридического лица :
1) Организационное единство – это согласованная структура и наличие органов управления.
2) Имущественная обособленность, т.е. за юридическим лицом закрепляется имущество на основании различных прав.
3) Юридические лица имеют самостоятельный бухгалтерский баланс или смету.
4) Возможность предъявлять иски и выступать в качестве ответчика в суде от своего имени.
5) Самостоятельная имущественная ответственность предполагает, что юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.
Юридические лица отличаются по целому ряду признаков:
1) По форме собственности юридические лица могут быть частные и государственные
2) По характеру потребляемого сырья:
а) предприятия добывающей промышленности
б) предприятия перерабатывающей промышленности
3) В зависимости от размеров:
а) крупные
б) средние
Также юридические лица отличаются отраслевой принадлежностью и видом основной деятельности и т.д.
В соответствии с ГК РФ юридические лица классифицируются:
1. В зависимости от того, какие права сохраняют за собой учредители (участники) в отношении юридических лиц или их имущества
1.1. Юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права (хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы)
1.2. Юридические лица на имущества, которых их учредители имеют право собственности (государственные муниципальные унитарные предприятия)
1.3.Юридические лица, в отношении которых их учредители не имеют никаких имущественных прав (религиозные и общественные фонды, благотворительные организации)
2. В зависимости от целей деятельности всякое юридическое лицо относится к одной из двух категорий:
2.1.Коммерческие, преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.
2.2.Некоммерческие, которые преследуют иные цели.
3.по организационно-правовой форме: (см. в. 3)
3. Организационно-правовые формы осуществления предпринимательства в РФ
Хозяйственные товарищества и общества
Полные товарищества
Учреждения
Организационно-правовые формы предпринимательства
Религиозные и общественные организации
На праве оперативного управления
Общества с ограниченной ответственностью
Общество с дополнительной ответственностью
Согласно ГК хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделённым на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Хозяйственные товарищества и общества имеют схожие черты:
Имущество созданное за счёт вкладов участников, а также приобретённое или произведённое в процессе деятельности принадлежит данным предприятиям на праве собственности.
Хозяйственные товарищества и общества как юридические лица могут быть участниками других товариществ и обществ.
Учредители по отношению к обществу имеют право обязательственного характера.
Товарищество – это объединение лиц, которые занимаются предпринимательской деятельностью, в них могут участвовать лишь индивидуальные предприниматели или коммерческие организации.
Полным признаётся товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключённым договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по их обязательствам принадлежащим им имуществом.
Фирменное наименование полного товарищества должно содержать имена (наименование) всех его участников и слова «полное товарищество».
Полное товарищество создаётся и действует на основе учредительного договора подписанного всеми участниками; управление осуществляется по общему согласию, каждый участник имеет один голос, если договором не предусмотрено иное.
Особенности полного товарищества:
Предпринимательская деятельность его участников признаётся деятельностью самого товарищества как юридического лица.
При недостатке имущества товарищества для погашения долгов кредиторы вправе требовать их покрытия из личного имущества любого из участников.
Любой из участников занимается предпринимательской деятельностью от имени товарищества в целом, поэтому не требуется устав, устанавливающий компетенцию органов управления.
Товарищество на вере (коммандитное) состоит из двух групп участников: полных участников и вкладчиков. Деятельность полных товарищей осуществляется также как в полном товариществе.
Вкладчики лишь делают вклады в имущество товарищества, но не отвечают по обязательствам личным имуществом. За счёт привлечения вкладчиков появляется возможность получения дополнительных средств не за счёт имущества полных товарищей.
Вкладчики не вправе участвовать в управлении товариществом на вере и выступать от его имени. У вкладчиков есть право на получение части прибыли в соответствии с внесённой долей. Вкладчик имеет право передать свою долю третьему лицу, при этом согласия товарищей не требуется.
Хозяйственные общества .
Обществом с ограниченной ответственностью признаётся учреждение с одним или несколькими лицами. Общество, уставной капитал которого разделён на доли определённых учредительными документами размерах. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах сумм внесённых ими вкладов. Учредительными документами ООО являются: учредительный договор, подписанный учредителями, устав; высший орган – общее собрание участников.
Особенности ООО:
Является разновидностью объединения капиталов, не требующего обязательного личного участия его членов в хозяйственной деятельности.
Законом определяется минимальный размер уставного капитала, таким образом, обеспечиваются определённые гарантии кредиторов.
Общество с дополнительной ответственностью отличается от ООО лишь тем, что при недостаточности имущества общества для удовлетворения претензий кредиторов, участники могут быть привлечены к административной ответственности, причём солидарно.
Акционерным обществом признаётся общество, уставной капитал которого разделён на определённое число акций. Акционеры не отвечают по обязательствам акционерного общества, но несут риск убытков в пределах стоимости их акций.
При организации уставного капитала сохраняется полное равенство долей при обязательном оформлении их акциями. Акционер при выходе не может требовать никаких выплат, т.к. осуществить его можно лишь одним способом продажи (или иной передачи) своих акций другому лицу.
Организация уставного капитала с помощью ценных бумаг даёт возможность сконцентрировать большой капитал, а также быстро отчуждать и приобретать акции. Однако при такой форме организации предприятий чаще всего возникают злоупотребления.
Главное отличие акционерных обществ открытого типа состоит в том, что его участники могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Тогда как в ЗАО акционеры имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Кроме того, в ОАО, при создании необходимо провести открытую подписку на выпускаемые акции и их свободную продажу. Для контроля за деятельностью ОАО обязано ежегодно публиковать в средствах массовой информации годовой отчёт, бухгалтерский баланс, счёт прибыли и убытков.
ЗАО, при создании, распространяет акции лишь среди учредителей, или заранее определённого круга лиц.
Гражданским кодексом к хозяйственным обществам относятся дочерние и зависимые общества.
Дочернее общество, признаётся таковым, если другое основное хозяйственное общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо иным образом, имеет возможность влиять на решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по обязательствам основного. В тоже время основное общество отвечает солидарно по сделкам, заключённым дочерним обществом в исполнении его приказания.
Зависимое хозяйственное общество признаётся таковым, если другое, преобладающее или участвующее общество, имеет более 20% голосующих акций или 20%уставного капитала ООО.
Производственные кооперативы или артели – это добровольные объединения граждан для совместной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии. Капитал производственного кооператива образуется объединением имущественных паевых взносов участников кооператива. Учредительным документом является устав. Число членов кооператива должно быть не менее пяти. Прибыль кооператива делится между его членами в соответствии с трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен уставом. Высший орган управления – общее собрание членов кооператива. Каждый член кооператива имеет один голос. При выходе из кооператива участнику должна быть выплачена стоимость пая или передано соответствующее имущество.
Производственный кооператив основан на добровольном объединении физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями.
Государственные и муниципальные унитарные предприятия стоят в особом ряду среди коммерческих предприятий.
Унитарное предприятие – это коммерческая организация, не наделённая правом собственности, не закреплённое за ней имущество.
Устав унитарного предприятия кроме общих сведений, сведений о цели и предмете деятельности должен содержать информацию о размере уставного капитала, порядке и источниках его формирования, т.е. данные о собственниках.
Особенности унитарных предприятий :
В основу хозяйствования заложен принцип унитарности, в отличие от других коммерческих предприятий, в основе которых лежит принцип корпоративности. Принцип унитарности заключается в том, что учредитель считается собственником имущества.
Имущество унитарного предприятия является неделимым, и ни при каких условиях не может быть разделено по окладам, долям, паям даже между работниками.
Имущество за унитарным предприятием закрепляется на ограниченном праве: хозяйственного ведения или оперативного управления.
Руководитель назначается собственником, которому он подотчётен.
Право хозяйственного ведения шире права оперативного управления, т.е. предприятия 1ой группы имеют большую самостоятельность в управлении. Они несут самостоятельную имущественную ответственность по своим долгам, а учредители не отвечают по их обязательствам, кроме случаев, когда в банкротстве виноват сам учредитель.
При несостоятельности предприятий, основанных на праве оперативного управления (казённых) РФ несёт субсидиарную ответственность по обязательствам при недостаточности имущества предприятия. Таким образом, такое предприятие в принципе не может быть банкротом.
Некоммерческие организации.
Объединения юридических лиц создаются коммерческими организациями в целях координации предпринимательской деятельности, а также представление и защита общих имущественных интересов.
К объединениям юридических лиц относятся :
1) Холдинги.
2) Финансово-промышленные группы.
3) Межотраслевые и региональные предпринимательские союзы (ассоциации).
Организация и деятельность объединений предприятий любой формы строится на следующих принципах:
Добровольность объединения на основе общности экономических интересов.
Равноправие участников совместной деятельности.
Свобода выбора организационной формы объединения.
Самоуправление участников и объединения в целом.
Организация отношений на договорной основе.
Юридические лица, входящие в состав объединения сохраняют самостоятельность и права юридического лица, руководящие органы объединения не подменяются распорядительной властью в отношении предприятий, входящих в объединение они выполняют свои функции на основе договоров.
Холдинг – это организация, характеризующаяся акционерной формой, которая использует свой капитал для приобретения акций других компаний. В активы холдинга входят контрольные пакеты акций дочерних предприятий. При этом дочерние предприятия не могут владеть акциями холдинга.
Холдинговая система включает в головную или материнскую компанию дочерние или внучатые фирмы. При этом материнская компания располагает небольшими процентами акций дочерних фирм, может эффективно контролировать их деятельность.
Положительные стороны деятельности обусловлены такими возможностями холдинговой структуры:
Использование возможностей предоставляемых увеличенными размерами производства и сбыта
Высокая эффективность в международном движении капитала
Амортизация негативных воздействий государства на предприятия.
Финансово-промышленные группы предполагают 3 варианта образования :
1) На основе договорного объединения частных юридических лиц.
2) По решению правительства, с участием государственных предприятий.
3) По межправительственному соглашению.
Отличительные признаки ФПГ (финансово-промышленная группа):
Ядром группы является финансовая компания.
Часто основывается на структуре торгового дома.
Важную роль играет участие промышленных предприятий, различных отраслей экономики.
Финансово-промышленные группы включают 3 типа организации:
Торговая (торговые дома; предприятия оптовой торговли; розничные магазины, а также посреднические и транспортные организации)
Кредитно-финансовые организации (коммерческие банки; государственные банки; пенсионные фонды; страховые и инвестиционные компании)
Промышленные предприятия
Преимущества ФПГ :
1) Возможность эффективного взаимодействия финансового и промышленного капитала.
2) Единая политика ценообразования.
3) Развитие процессов кооперации производства.
Недостаток : возможность монополизации рынка.
Предпринимательские союзы – это группы независимых компаний связанных между собой общими целями. Для предпринимательского союза характерно то, что участие в союзе не исключает участие в других видах объединения, в рамках союза устанавливаются долгосрочные отношения между участниками. Чаще предпринимательские союзы создаются компаниями, которые занимаются аналогичными видами деятельности. Однако возможно создание крупных объединений, представляющих предпринимателей в общем.
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Подобные документы
Сущность предпринимательства и характеристика его видов: индивидуальное, коллективное, государственное, смешанное. Юридические и физические лица как субъекты предпринимательства. История и современное состояние и проблемы предпринимательства в России.
курсовая работа , добавлен 09.04.2010
Понятие и экономическое содержание предпринимательства, его характеристика и отличительные признаки. Субъекты предпринимательской деятельности. Организационно-правовые формы предпринимательства. Источники формирования предпринимательского капитала.
контрольная работа , добавлен 12.03.2011
Сущность предпринимательской деятельности: субъекты и виды, организационно – правовые формы предприятий и хозяйственные товарищества. Полные товарищества и товарищества на вере, основные налоги предпринимательства: единый социальный и налог на доход.
реферат , добавлен 07.07.2008
Организационно-правовые формы предпринимательства, их преимущества и недостатки. Сущность предприятия как субъекта предпринимательской деятельности, его виды: частной и коллективной собственности, государственные и коммунальные, хозяйственные общества.
курсовая работа , добавлен 10.04.2010
Сущность и основные черты предпринимательской деятельности. Организационные формы предпринимательства: сущность индивидуального предпринимательства, товарищества (партнерства), корпорации. Участники и особенности предпринимательской деятельности в России.
курсовая работа , добавлен 25.01.2013
Сущность предпринимательства, его типы и виды. Основные организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. Условия формирования предпринимательства: экономические, социальные и правовые. Особенности деятельности на рынке финансовых услуг.
курсовая работа , добавлен 24.03.2010
Формы предпринимательства по виду деятельности. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. Формы правового статуса предпринимателя. Товарищество, хозяйственное общество, производственные кооперативы и государственные предприятия.
курсовая работа , добавлен 28.02.2010
В процессе предпринимательской деятельности люди и организации неизбежно вступают друг с другом в какие-то отношения. Если правила поведения («игры») в этих отношениях отрегулированы (установлены) нормами права, закона, то эти отношения называются правоотношениями. Самый большой комплекс правовых норм, регулирующих предпринимательство, является гражданско-правовым. Но предпринимательство регулируется и налоговым, и административным, и уголовным, и иными отраслями права. Гражданскими правоотношения являются тогда когда это отношения между равноправными субъектами, не подчиненными один другому, а отношения возникают по поводу имущества и связанных с ним объектов (см. подробнее Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).
Участниками, субъектами гражданских правоотношений являются:
· физические лица (граждане);
· юридические лица;
· государство – Российская Федерация, субъекты Российской Федерации (республики, края, области), муниципальные образования.
Произведем некоторую классификацию этих субъектов с точки зрения проблем предпринимательства.
1. Граждан можно разделить на две группы:
а) просто граждане;
б) граждане – индивидуальные предприниматели:
2. Юридические лица, т. е. ОРГАНИЗАЦИИ, ИМЕЮЩИЕ ОПРЕДЕЛЕННЫЕ ПРИЗНАКИ (имущество, ответственность, права и т. д.), можно распределить на две большие группы:
а) коммерческие организации;
б) некоммерческие организации.
Следует сразу поставить точку над “i”: и коммерческие, и почти все некоммерческие организации ВПРАВЕ заниматься предпринимательской деятельностью.
К сожалению, термин «Организация» не имеет юридически закрепленного определения. Нам же важно отметить, что не все организации могут заниматься предпринимательской деятельностью, вступать в сделки и заключать договоры.
Любое юридическое лицо вправе создавать филиалы, отделения, представительства. Это тоже организации, но они не являются юридическими лицами и не вправе вступать в сделки с кем-либо. Они могут заключать сделки только от имени юридического лица или гражданина по их доверенности. Общественные некоммерческие организации тоже могут создаваться без статуса юридического лица, и тоже не могут вступать в сделки от своего имени.
В практике к этому необходимо относиться очень серьезно, т. к. любая сделка, любой договор, заключенные с не юридическим лицом, не имеют силы.
Классификация субъектов государства выше указана и остается отметить, что возможность занятия предпринимательской деятельностью определяется законами и уставами (положениями) об этих субъектах.
Характерно, например, что Правительство Российской Федерации не является юридическим лицом и не может выступать ответчиком в суде, т. е. неподсудно.
Таким образом, субъектами предпринимательской деятельности являются:
· граждане-предприниматели;
· организации – юридические лица;
· иногда государство, в лице своих органов.
Основные юридические требования к предпринимательской организации следующие.
С принятием в 1991 году Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности» термин «предприятия» стал синонимом хозяйствующего субъекта любой организационно-правовой формы. Новый Гражданский кодекс, действующий с 1994 г., уточнил это понятие. Теперь термин «предприятие» понимается либо как обобщенное понятие, куда входят, например, завод, фабрика, птицеферма (т. е. комплекс имущественных, интеллектуальных, кадровых ресурсов), либо как хозяйствующие субъекты конкретных организационно-правовых форм, имеющие право хозяйственного ведения или оперативного управления на принадлежащее им имущество (государственные и муниципальные предприятия, казенные предприятия).
Общим же термином, обозначающим самостоятельного хозяйствующего субъекта, является юридическое лицо. Статья 48 ГК РФ дает определение юридического лица:
“Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде".
Рассмотрим подробней это определение .
Как явствует из текста этой статьи юридическое лицо – это нечто, что обладает четырьмя признаками:
· организационное строение;
· наличие обособленного имущества;
· могущее приобретать и осуществлять от своего имени права;
· могущее быть ответчиком и истцом в суде.
Обычно понятие юридического лица изображают следующей схемой:
Но возникает вопрос – а откуда что берется?
Например. Если я с двумя товарищами определились, что мы создаем организацию, в которой я буду главным и у меня есть на расходы организации 100 рублей, то кто и как решит, будет ли эта организация ими отвечать по обязательствам? Может ли она выступать в суде? Может ли она заключать сделки?
Кто дает ответы на эти вопросы? Кто решает все это? Как и каким образом?
Все дело в том, что организации А) желающие стать юридическим лицом должны по своей воле приобрести первые два признака: организационное единство (оно вытекает и определяется тем, что учредителями записано в уставе) + имущественную самостоятельность (через уставный капитал, фонд, смету или обязательство, наличие которых доказывается решением и действиями учредителей по их формированию), Б) став юридическим лицом в результате государственной регистрации организация по воле закона приобретает оставшиеся признаки : права вступления в сделки, право быть истцом...
Поэтому процесс возникновения юридического лица может быть изображен следующей более наглядной схемой:
Термин «организация» предполагает, что юридическое лицо располагает определенной структурой, а это, в свою очередь, предусматривает наличие правомочного управленческого органа с той или иной компетенцией, установленных правил взаимоотношений внутри организации и взаимодействия организации с внешними субъектами. Именно поэтому законом предусмотрены четко определенные формы организаций и содержание их учредительных документов.
Организация приобретет статус юридического лица, если будет обладать имущественной самостоятельностью и обособленностью. Она, с одной стороны, не отвечает по долгам своих учредителей (участников), с другой стороны, учредители (как правило) не отвечают по долгам юридического лица (субсидиарная, дополнительная ответственность учредителей по долгам организации возникает только при их вине в банкротстве, а это особый разговор).
Организация, как юридическое лицо, должна нести ответственность по своим долгам собственным имуществом. И чем больше какая-либо форма организации связана с имущественной деятельностью, тем более строго должна быть определена имущественная самостоятельность. Если для общественной организации законом просто предусмотрено владение имуществом, то для коммерческих организаций определен минимальный размер обязательного имущества – уставного капитала – и порядок его регулярного восстановления.
И, наконец, если организация имеет указанные признаки, она как юридическое лицо приобретает возможность от своего имени выступать в сфере гражданского оборота, т. е. заключать сделки, быть истцом и ответчиком в суде.
Естественно, что организация должна пройти государственную регистрацию, при проведении которой выявляется и подтверждается наличие необходимых признаков, в том числе и, казалось бы, второстепенных (наличие собственного имени, наличие адреса и т. д.). Ведь, например, общественная организация может быть создана и функционировать без государственной регистрации, но права юридического лица она получит только после госрегистрации.
Таким образом, в определении юридического лица заложены два требования к организации, одно процессуальное требование (регистрация) и вытекающие из его статуса права – два последних признака (см. подробнее Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).
Наличие всех этих признаков юридического лица у организации должно быть закреплено в учредительных документах (учредительном договоре, уставе).
Как считает Заместитель генерального директора INTERFINANCE Шевчук Денис, несмотря на назидательную настойчивость, с которой мы доказываем отличие термина «предприятия» от понятия «юридического лица», в большинстве правовых документов еще широко применяется перечень «предприятия, организации, учреждения» в тех случаях, когда подразумевается некое юридическое лицо. Поэтому и мы будем применять как синонимы термины: предприятие, организация, фирма (в зависимости от терминов, применяемых в соответствующих нормативных документах), подразумевая под ними организацию, как юридическое лицо (см. подробнее Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).
Памятка: все вопросы, рассматриваемые в настоящей главе, регламентируются Гражданским кодексом РФ, гл.2, параграфы 1–5.
Классификация, то есть деление какой-то массы предметов, явлений на части, должна, как известно, производиться при соблюдении трех правил:
· единство основания деления (нельзя делить фильмы на интересные, цветные и заграничные);
· полнота деления (нельзя разделить людей на блондинов и брюнетов – останутся «неприкаянными» шатены и лысые);
· значимость основания деления (если нас интересует грузоподъемность судна, то не следует классифицировать суда по тому, холостой или женатый их капитан).
Вспомнив эти правила, проведем классификацию организаций юридических лиц по трем основаниям.
А) По наличию в качестве основной цели создания и деятельности юридического лица намерения получить прибыль все они делятся на две группы:
· коммерческие организации, которые могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий;
· некоммерческие организации, которые могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.
Б) По виду прав, которые учредители (участники, акционеры) имеют в отношении юридического лица, все юридические лица делятся на три группы:
· юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права (хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации);
· юридические лица, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право (государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а также финансируемые собственником учреждения);
· юридические лица, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав (общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).
Для наглядности вторую классификацию представим в виде схемы:
Следует запомнить: учредители хозяйственных обществ и товариществ не являются их хозяевами, собственниками. Это их детище, но не их часть! Наличие доли в уставном капитале определяет только, что юридическое лицо что-то обязано своему учредителю. Учредитель не может произвольно забрать имущество у юридического лица.
В Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» был заложен определенный парадокс: предприятие, с одной стороны, было собственником своего имущества, но собственником предприятия считались его учредители. Поэтому у имущества предприятия были как бы два собственника на двух уровнях: само предприятие и его учредители.
Гражданским кодексом РФ этот парадокс был устранен.
В) По организационно-правовой форме (ОПФ) юридические лица делятся на:
коммерческие организации
1. Хозяйственные товарищества и общества, в том числе:
· полные товарищества;
· товарищества на вере (коммандитные);
· общества с ограниченной ответственностью;
· общества с дополнительной ответственностью;
· акционерные (закрытые и открытые) общества.
2. Производственные кооперативы.
3. Унитарные предприятия:
· государственные;
· муниципальные;
· казенные.
некоммерческие организации
1. Общественные объединения:
· организации;
· учреждения;
· движения;
· органы общественной самодеятельности;
· союзы общественных объединений.
2. Религиозные организации.
4. Некоммерческие партнерства.
5. Учреждения.
6. Автономные некоммерческие организации.
7. Ассоциации (союзы).
8. Потребительские кооперативы.
9. Товарищества собственников жилья.
В отличие от коммерческих организаций, перечень некоммерческих организаций является открытым, т. е. федеральными законами могут предусматриваться их иные организационно-правовые формы.
Нельзя, на наш взгляд, отнести дочерние и зависимые хозяйственные общества к особой организационно-правовой форме, т. к. они создаются в одной из указанных ОПФ и отличаются лишь степенью зависимости от других организаций.
Следует также еще раз напомнить, что любое юридическое лицо вправе образовать представительства, отделения, филиалы, цехи, но без статуса юридического лица и без права быть стороной в сделке от своего имени.
Общие замечания
Чтобы понять сущность и основания различий коммерческих организаций следует вспомнить историю возникновения и развития предпринимательской деятельности.
Вначале ремесленник, торговец, опираясь на свое натуральное хозяйство и имущество, используя свои способности, производил товар.
Потом, в связи с расширением потребностей рынка и необходимостью кооперации, ремесленник и торговец стал объединяться со своими коллегами, соединяя не столько капиталы, сколько трудовые ресурсы (личные и наемные).
По мере развития таких объединений и увеличением их размеров, стали объединять не столько труд, сколько капитал.
Этот процесс можно охарактеризовать следующим графиком:
На этом графике показано соотношение труда и капитала, объединяемых в различных формах коммерческих организаций. Очевидно, что чем меньше значения придается трудовым вкладам участников, тем более развитая форма объединения может использоваться участниками.
Из графика становится понятно, почему участники полного товарищества заключают только договор, а акционеры – только утверждают устав: в акционерном обществе объединены только капиталы и регулировать отношения акционеров между собой нет особой необходимости.
Этот график отражает и ответственность участников по долгам (обязательствам) созданной ими организации.
Хозяйственные товарищества отличаются от хозяйственных обществ тем, что в товарищества объединяются лица (физические и/или юридические), а в общества – капиталы. Это означает, что участники обществ МОГУТ не участвовать в его деятельности, а участники товариществ ОБЯЗАНЫ участвовать.
Из этого, а также из того, что участники товариществ несут полную ответственность по долгам (обязательствам) товариществ, следует и запрет на участие одного лица в нескольких товариществах.
Гражданами – участниками товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели.
Необходимо отметить, что в законодательстве употребляются три термина для определения участников товариществ и обществ: учредитель, участник, акционер. Учредитель – это участник, зафиксированный в учредительных документах при государственной регистрации организации, и особенности его статуса, как правило, исчезают после регистрации. Участник – физическое или юридическое лицо, которое имеет пай, долю уставного капитала товарищества или общества. Акционер – это участник акционерного общества.
Основные права и обязанности участников товариществ и обществ
Существенные характеристики организационно-правовых форм коммерческих организаций.
Полное товарищество
Форма, практически не применяемая в России. Полное товарищество предполагает полную солидарную ответственность учредителей (участников) по обязательствам товарищества ВСЕМ своим имуществом, скарбом. При солидарной ответственности должников любой кредитор вправе взыскивать долги с любого должника в полном размере (а солидарные должники потом будут разбираться друг с другом).
Но в условиях правовой нестабильности, налогового и административного беспредела ставить под угрозу банкротства все свое имущество нежелательно.
Если же Вам в качестве контрагента встретится полное товарищество, то это должно насторожить! Быстрее всего Вы при проверке обнаружите фиктивное товарищество, пытающееся формой столь серьезной ответственности соблазнить Вас на сомнительную сделку.
Участниками полного товарищества являются индивидуальные предприниматели или юридические лица, которые объединили свои усилия и капиталы для ведения совместной предпринимательской деятельности.
Закон не устанавливает минимальную величину складочного капитала полного товарищества, т. к. кредиторы при недостаточности этого капитала обращают взыскание на все имущество участников товарищества.
Ведение дел товарищества (управление, заключение сделок) возможно в нескольких вариантах:
· каждый участник сам заключает сделки, по которым все несут ответственность;
· все сделки заключаются по единогласному решению участников;
· все сделки заключаются по решению участников, принятому большинством голосов;
· один или некоторые участники могут заключать сделки;
· комбинация из указанных способов в зависимости от рода, масштаба сделки.
Товарищество на вере (коммандитное)
Основным внешним отличием этой формы организации от полного товарищества является то, что в нем два вида участников.
Одни участники несут полную (неограниченную) ответственность и имеют право управлять товариществом, другие участники-вкладчики (коммандитисты) просто вкладывают свои капиталы в товарищество, имеют право на получение прибыли, но не несут ответственности по обязательствам товарищества (кроме риска потери вложенного) и не участвуют в управлении делами. Вкладчики даже не подписывают учредительный договор о создании этого товарищества. Вкладчик может не быть индивидуальным предпринимателем.
Эта форма – переходная от товариществ к обществам, во-первых, по степени ответственности: от полной ответственности у первого вида участников к ограниченной ответственности участников-вкладчиков, и, во-вторых, по степени участия: от личного участия к участию капиталом (см. подробнее Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).
Она же сочетает серьезные преимущества товариществ и обществ. Эмитент – вкладчик капитала – меньше рискует, если управляющий(щие) несут полную ответственность.
Общество с ограниченной ответственностью (ООО)
Форма объединения капитала, сочетающаяся с возможностью личного участия в деятельности организации. Именно поэтому ООО является самой распространенной формой.
Эта организационная форма требует уже создания органов управления, а значит и разработки устава, регламентирующего вопросы внутренней и внешней деятельности общества.
Система управления не менее чем двухуровневая: общее собрание участников и исполнительный орган. Возможен коллективный исполнительный орган (правление, дирекция), но обязательно должно быть должностное лицо, выступающее от имени организации без доверенности, на основании должностных полномочий.
Участники несут ответственность в пределах своих вкладов в уставный капитал, но существует исключение из этого правила.
Согласно ст.56 ГК, «если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам». Субсидиарной является ответственность, при которой при отсутствии достаточного имущества юридического лица требования должников выставляются к участникам, и они расплачиваются своим имуществом (см. подробнее Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).
Общество с дополнительной ответственностью (ОДО)
Оно отличается от общества с ограниченной ответственностью тем, что участники отвечают не только в пределах уставного капитала, но и дополнительно некоторой суммой, кратной уставному капиталу. Например, уставный капитал ОДО составляет 10 миллионов рублей. Уставом определено, что общество несет дополнительную ответственность в пятикратном размере. Значит при недостаточности имущества общества кредиторы могут получить с участников 50 миллионов рублей, причем с любого из них, так как участники отвечают солидарно.
Акционерное общество (АО)
Наиболее детально законодательно отрегулированная форма организации, т. к. кроме Гражданского кодекса действует Закон РФ «Об акционерных обществах».
Сущностью создания акционерного общества является объявление учредителем о создании акционерного общества, т. е. выпуск в продажу ценных бумаг (акций), и предложение определенному или неопределенному кругу лиц покупать эти бумаги, тем самым формируя уставный капитал.
Этим акционерное общество отличается от ООО, при создании которого четко определены взносы (вклады) всех учредителей и в уставе отсутствует предположение, что уставный капитал МОЖЕТ возрасти до какой-то величины.
Следующее отличие от ООО в том, что в обществе с ограниченной ответственностью существует возможность «выхода» из состава участников с изъятием своей доли имущества. В акционерном обществе такой возможности быть не может, т. к. при «входе» в общество участник (акционер) не вносил имущество, а покупал акции. Соответственно он, как собственник ценных бумаг, вправе продать их тому, кто захочет их купить, но не вправе требовать от общества вернуть ему имущество (или его стоимость) общества. Такое положение предотвращает риск подрыва жизнеспособности и дееспособности общества при выходе участников.
Еще одно отличие ООО от АО в том, что в акционерном обществе всегда существует возможность отчуждать акции третьим лицам (не акционерам), а в уставе ООО может быть заложен запрет на отчуждение долей третьим лицам. В возмещение этого ограничения, как уже отмечалось, участник ООО может при выходе потребовать стоимость своей доли имущества от общества.
Закон РФ «Об акционерных обществах» довольно серьезно изменил законодательство, регулирующее эту форму организаций.
С одной стороны, в законе достаточно основательно прописаны гарантии и механизмы защиты прав акционеров, вне зависимости от величины пакета принадлежащих им акций (Например, право акционера продать свои акции обществу при несогласии с решением общего собрания, детальная регламентация порядка подготовки и проведения общего собрания и т. д.).
Как считает Заместитель генерального директора INTERFINANCE Шевчук Денис, предусмотрены меры, ограждающие управление организацией от вмешательства некомпетентных акционеров при решении частных производственных вопросов, от возможности принятия решений, приносящих сиюминутный доход и подрывающих развитие производства (Например, ограничение компетенции общего собрания кругом стратегических вопросов, ограничения при выплате дивидендов, рассмотрение на собрании ряда вопросов только по рекомендации Совета директоров и т. д.).
Производственные кооперативы
Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан (допускается участие и юридических лиц) на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.
Как правило, членство в кооперативе основано на личном труде, внесении определенного уставом имущественного взноса, равенстве каждого члена (у каждого только один голос), зависимости дохода от трудового участия. Члены кооператива не являются предпринимателями (как в товариществах).
Члены кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива (ст. 107 ГК РФ).
Государственные и муниципальные унитарные предприятия
Основная особенность этих форм заключается в том, что они не являются собственниками своего имущества. Государство или муниципальные образования передают этим предприятиям имущество на праве хозяйственного ведения, т. е. с ограничениями в праве распоряжения (передачи, отчуждения) имуществом. Поэтому при определении статуса этих предприятий, их полномочий при заключении сделок необходимо учитывать правила (нормы) ст.294–300 ГК РФ.
Термин «унитарное» в наименовании этих предприятий определяет неделимость их имущества, т. е. полное отсутствие возможности разделения уставного фонда на доли, акции и т. п. Поэтому невозможно «принять участие», получить долю в таком предприятии другим юридическим или физическим лицам. Кстати, термин «уставный капитал» в этих предприятиях трансформирован в «уставный фонд».
Казенное унитарное предприятие отличается от своих собратьев тем, что оно основано на имуществе, находящемся в федеральной собственности, и тем, что имущество передается в оперативное управление, а не в хозяйственное ведение. Из этого следует, что собственник – Российская Федерация – отвечает по долгам казенного предприятия, тогда как собственник государственного и муниципального предприятия не несет по его долгам ответственность.
В отличие от большинства коммерческих организаций предприятия имеют специальную, а не общую правоспособность. Следствием этого является то, что собственник имущества, утверждая устав предприятия, устанавливает цели его создания и предмет деятельности. Сделки, которые заключены с нарушением предмета деятельности, ничтожны (ст. 168 ГК РФ).
Будет кстати заметить, что указание в учредительных документах коммерческих организаций, имеющих общую правоспособность, предмета деятельности не обязательно, и отсутствие такого перечня не может служить основанием для каких-либо ограничений их хозяйственной самостоятельности (см. подробнее Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).
Существенные характеристики организационно-правовых форм некоммерческих организаций
Общественные и религиозные объединения
Граждане (и только они) вправе для удовлетворения каких-либо потребностей организовать общественные объединения в различных формах (организации, учреждения, движения, фонды, органы общественной самодеятельности, союзы общественных объединений). Эти организации правомочны вести предпринимательскую деятельность, соответствующую целям создания организации. Поэтому, если есть необходимость использовать эту форму для ведения предпринимательства, следует внимательно сформулировать цели организации с тем, чтобы совместить предмет предпринимательства с этими целями.
Фонды
Основное отличие фонда от других форм в том, что учредители фонда после его учреждения и регистрации теряют всякие права на фонд и его имущество. Фонд существует как бы сам по себе и управляется попечительским советом. Предпринимательством фонд может заниматься только через создаваемые им хозяйственные общества.
Некоммерческие партнерства
Совершенно новая форма. Объединение имущества членов аналогично обществу с ограниченной ответственностью, но члены партнерства вправе при выходе или исключении из партнерства получить внесенное имущество или его стоимость.
Учреждение
Организация, полностью или частично финансируемая учредителем – собственником имущества учреждения. Учредитель отвечает по обязательствам учреждения при недостаточности у последнего денежных средств (а не имущества). Учредителем может быть и гражданин и юридическое лицо.
Закон не уточняет, сколько может быть учредителей. Применяется термин «собственник». Поэтому не исключен коллективный учредитель-собственник (несколько собственников, владеющих долевой или совместной собственностью).
Автономная некоммерческая организация
Гибрид фонда и некоммерческого партнерства. Отсутствует членство, имущество не возвращается учредителям, управление осуществляется автономным (независимым от учредителей) органом. Но она имеет право на предпринимательство.
Ассоциация (союз)
В эту организацию объединяются только юридические лица. Члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по ее долгам даже в течение двух лет после выхода из ассоциации. Не имеет права на предпринимательство.
Потребительский кооператив
Наиболее знакомая всем форма (ЖСК, ГСК и т. п.). Экзотичная разновидность ее – потребительская кооперация (рудимент «потребсоюзов»), которая в соответствии с Законом от 1992 г. является «обществом пайщиков».
Члены кооператива ежегодно обязаны покрывать своими взносами возникшие убытки.
Товарищества собственников жилья
Аналог жилищно-строительного кооператива, но после окончания строительства. Предназначен для организации коммунального обеспечения жилищного фонда, находящегося в частной собственности. В процессе коммунальной реформы может стать весьма распространенной формой.
Сводные сравнительные таблицы характеристик организаций
Общее определение коммерческих организаций:
· организация – юридическое лицо
· основная цель – извлечение прибыли
· возможность распределения прибыли между участниками.
Виды коммерческих организаций
А) Хозяйственные товарищества
1. полное товарищество
2. товарищество на вере
Б) Хозяйственные общества
3. с ограниченной ответственностью
4. с дополнительной ответственностью
5. акционерные закрытые и открытые
В) Производственные кооперативы
Г) Государственные и муниципальные унитарные предприятия
Общее определение некоммерческих организаций:
· организация;
· основная цель – не извлечение прибыли;
· не распределяет полученную прибыль между участниками.
Возможные цели некоммерческих организаций:
– социальные
– культурные
– образовательные
– управленческие
– благотворительные
– удовлетворение духовных и иных потребностей
– защита прав и интересов граждан
– научные
– разрешение споров
– оказание юридической помощи
– охраны здоровья
– достижение иных обществ, благ
– развитие физкультуры и спорта
Формы некоммерческих организаций:
1 общественные организации
2 религиозные организации
4 некоммерческие партнерства
5 учреждения
6 автономная некоммерческая организация
7 ассоциация (союз)
8 потребительский кооператив
9 товарищества собственников жилья.
Кроме юридических лиц субъектами предпринимательской деятельности являются физические лица: граждане страны, иностранцы, лица без гражданства.
Естественно, физические лица могут стать предпринимателями только с получением полной дееспособности – после 18 лет.
Имеется два наименования таких предпринимателей: индивидуальный предприниматель и более неуклюжее наименование – предприниматель без образования юридического лица (ПБОЮЛ).
В гражданском законодательстве применяется наименование “индивидуальный предприниматель” (ИП). Но до 8 декабря 1994 года существовала ОПФ – индивидуальное частное предприятие (ИЧП). Поскольку индивидуальный частный предприниматель и индивидуальное частное предприятие слишком созвучно и не отличаются в аббревиатуре, в налоговых органах стали применять аббревиатуру ПБОЮЛ, затем ИП.
Гражданским кодексом определено, что предпринимателем считается лицо, на свой риск осуществляющий деятельность, направленную на систематическое получение прибыли, зарегистрированное в установленном порядке.
Исходя из этого определения, казалось бы, можно заниматься деятельностью, направленной на получение дохода (а не прибыли), “забыв” зарегистрироваться в установленном порядке, а в результате не иметь статуса предпринимателя и не платить соответствующие налоги.
Но Гражданский кодекс уточняет, что к сделкам, совершенным физическим лицом. не зарегистрированным в качестве предпринимателя, суд может применять правила, установленных для предпринимательских сделок, если они по сути и направленности являются предпринимательскими.
Более того, Налоговый кодекс РФ установил, что предпринимательство – это деятельность, направленная на получение дохода (а не только прибыли), и лицо, занимающееся предпринимательством без регистрации, подлежит налогообложению, как и зарегистрированный предприниматель.
Государственная регистрация в органах юстиции индивидуального предпринимателя производится по месту его проживания (пребывания), там же производится постановка его на налоговый учет. Если он осуществляет свою деятельность не по месту проживания, то он регистрируется в налоговой инспекции по месту осуществления своей деятельности.
Процесс регистрации занимает 3–4 дня. Для этого он оформляет заявление с указанием видов будущей предпринимательской деятельности, предоставляет две фотокарточки и платит регистрационный сбор. После регистрации индивидуальный предприниматель становится на учет в налоговой инспекции, где его инструктируют об основных правилах и процедурах налогообложения.
Система бухгалтерского учета у индивидуального предпринимателя крайне упрощена, налоговый учет (производный от бухгалтерского) также упрощенный.
В России пока еще сохраняется отношение к ИП как к представителю даже не малого, а мелкого бизнеса. Такое отношение естественно, поскольку мало кто знает, что за бурно раскрученными в телевизионной рекламе торговыми марками, зачастую стоит не корпорация, не холдинг, а скромный ИП с многомиллионными оборотами.
За границей отношение к ИП совершенно иное. Там более надежным считается иметь дело не с корпорацией, не с фирмой, за громким названием которой неизвестно что скрывается, а именно с конкретным человеком – предпринимателем.
Самое главное, что отличает индивидуального предпринимателя от наиболее распространенных коммерческих организации – это полная ответственность ИП по долгам (обязательствам), возникшим в ходе предпринимательской деятельности. Это отличие имеет и положительные, и отрицательные аспекты при выборе статуса субъекта предпринимательства.
Полная ответственность ИП притягательная характеристика для контрагентов и кредиторов, так как ИП вынужден быть щепетильным при соблюдении обязательств (если только предприниматель не “подставной” БОМЖ). Но и нормальный бизнесмен не очень заинтересован в том, чтобы нести полную ответственность, даже учитывая упрощенный порядок бухгалтерского и налогового учета.
Решение проблемы создания предпринимательской организации созвучно решению любой проблемы и, поэтому в обобщенном виде представляет собой процесс осмысления потребности, определения цели, постановки задач, выработки вариантов решения задач, принятия решения (т. е. выбор оптимального сочетания вариантов решения), обеспечения исполнения задач и оценки результатов.
Соответственно складываются и основные этапы создания предпринимательской структуры:
Общее осмысление идеи предложения рынку товаров (услуг, работ).
Осмысление должно основываться на оценке имеющихся ресурсов. Если даже полностью отсутствуют материальные, технологические, финансовые и кадровые ресурсы, то это не означает краха Вашего предприятия (в смысле «начинания»). Наличие у Вас организаторских ресурсов, предпринимательского таланта может возместить отсутствие многих резервов!
Разработка вариантов бизнес-плана будущего производства товаров (услуг, работ).
Бизнес-план в условиях рынка, как известно, начинается не с того, что Вы можете дать, а с того, что хочет взять потребитель, с рыночного спроса.
Проектирование организационно-правовой формы предпринимательской структуры
Исходя из бизнес-плана, т. е. из проекта СОДЕРЖАНИЯ будущей предпринимательской деятельности, Вы можете проектировать организационно-правовую форму предпринимательской структуры.
Процесс проектирования организационно-правовой формы предпринимательской структуры заключается в следующем:
а) Оценка ресурсов и вариантов
Следует оценить наличие и необходимость квалифицированных кадров, а также требуемую степень их привлечения (партнерство, сотрудничество).
Нужно выяснить и сопоставить финансовые затраты на создание организации-предприятия и на организацию индивидуальной предпринимательской деятельности, а также определить источники финансирования.
Нелишне определить, согласны ли будущие контрагенты работать с индивидуальным предпринимателем или предпочтут организацию.
Уточнить, какие структуры производства и управления им предусмотрены бизнес-планом.
Осмыслить свое чувство лидерства, определить свое место в управлении организацией.
Проанализировать необходимость создания собственной организации или оформления относительно автономного филиала, отделения уже функционирующего юридического лица, а также необходимость создания у самостоятельной организации филиалов и отделений.
Выявить возможность использования для Вашей предпринимательской деятельности одной из форм некоммерческих организаций.
б) Принятие решения
Определить, коммерческая или некоммерческая организация создается. Выбрать для нее организационно-правовую форму. Выработать схему системы управления организацией. Установить место (город, регион) государственной регистрации.
От чего зависит выбор организационно-правовой формы будущей фирмы? Перечислим основные факторы:
· количество учредителей;
· степень доверия учредителей друг другу с момента создания и при развитии фирмы (и при неудаче, и (особенно) при успехе);
· величина ответственности учредителей перед кредиторами фирмы;
· риск, связанный с выходом участника из ООО;
· срок деятельности фирмы;
· возможность изменения состава учредителей (участников, акционеров);
· необходимость формирования уставного капитала большего минимума, требуемого законодательством;
· отношения контрагентов, кредиторов, потребителей к различным ОПФ;
· наличие необходимых средств для создания фирмы определенной ОПФ;
· возможность подмены оплаты услуг (в коммерческой организации) взносами участников некоммерческой организации. Например, не оплата косметических услуг, а членские взносы элитного клуба “Васюковская красавица”;
· оптимальная система налогообложения (это станет понятным по окончанию обучения).
в) Обеспечение создания организации
1. Подготовить следующие данные (техническое задание) для разработчика учредительных документов:
· наименование и организационно-правовая форма;
· место расположения органа управления («юрадрес»);
· величина уставного капитала;
· распределение уставного капитала между учредителями;
· порядок формирования уставного капитала (кто, чем, когда);
· схема управления организацией, компетенция органов управления;
· данные учредителей (паспорт, свидетельство о регистрации юридического лица);
· определить порядок взаимоотношений между учредителями и указать этот порядок в заявке (техническом задании на проектирование организации).
2. Выбрать юридическую фирму для оформления государственной регистрации и сделать ей заказ.
Не следует доверять фирме, «штампующей» типовые учредительные документы. И в законе “Об ООО”, и в закона “Об АО”, и в законе “О некоммерческих организациях” существует огромное количество положений, имеющих варианты. Выбор конкретного варианта зависит от множества условий вашей деятельности, и от правильности выбора зависит успешность деятельности. Перечень таких вариантов для ООО составляет три страницы убористого текста, для АО – восемь станиц.
Обычно юридическая фирма не информирует своих клиентов о возможности и необходимости такого выбора, поскольку значительно легче штамповать типовой устав.
Но возьмем к примеру следующее условие: наследник учредителя ООО всегда может получить стоимость доли умершего учредителя (правда через 6-12 месяцев, когда эта стоимость будет равна нулю). Законом установлено, что вступление наследника в дела общества в качестве равноправного участника ООО возможно а) без согласия других участников; б) с согласия других участников.
К чему это ведет. Если ваша фирма бурно развивается, у вас доминирующее положение (доля уставного капитала более 50 %), а ваши партнеры по бизнесу претендуют на большее, то вас крайне соблазнительно “убрать”, если уставом определено, что наследники вступают только с согласия оставшихся участников.
Но с другой стороны, если наследники участников по своим деловым качествам такие, что от них надо держаться подальше, то это же положение устава может привести к краху фирмы. И таких альтернативных положений десятки.
3. Выбрать банк для открытия расчетного счета, после регистрации и постановки на учет в налоговой инспекции открыть расчетный счет (подробнее см. Шевчук Д.А. Банковские операции. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).
4. Определить схемы финансово-хозяйственных операций и разработать (поручить разработку специалисту) формы основных договоров и контрактов, в том числе и трудовых, с учетом оптимизации налогообложения.
г) Создание коммерческой организации
· проведение общего собрания инициативной группы, т. е. будущих учредителей;
· заключение учредительного договора или договора о создании акционерного общества;
· утверждение устава (на основе разработанного проекта);
· оформление протокола общего собрания учредителей;
· оплата госпошлины за регистрацию организации;
· оплата (формирование) не менее 50 % уставного капитала (фонда);
· передача всех необходимых документов в регистрирующий орган
· получение зарегистрированных документов из регистрирующего органа;
· нотариальное заверение необходимого количества копий учредительных документов;
· постановка организации на учет в фондах, Госкомстате;
· получение в налоговой инспекции свидетельства о постановке на налоговый учет;
· заверение в нотариате подписей руководителей организации на банковских карточках;
· открытие в банке расчетного счета.
Таковы основные этапы создания коммерческой организации. Создание некоммерческой организации, в том числе общественной, незначительно отличается от этого процесса.
д) Учредительные документы юридического лица
Из этапов создания предпринимательской организации, перечисленных выше, одними из наиболее трудоемких и ответственных являются составление учредительных документов и государственная регистрация. Порядок их проведения регламентирован статьями 51, 52, 53 и 54 ГК РФ.
Статья 52 ГК РФ гласит:
1. Юридическое лицо действует на основании устава либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законов, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.
Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).
Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.
2. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.
В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором также определяются условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.
3. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, – с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.
Целый ряд положений этой статьи требует пояснений.
Статья в качестве учредительных документов называет либо устав, либо учредительный договор и устав, либо только договор. Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем. Это означает недопустимость требования иных документов (например, решения учредителя), что, к сожалению, нередко практикуется. Регистрирующие органы не вправе своей волей устанавливать перечень документов, необходимых для регистрации юридического лица и, ориентируясь на него, задерживать регистрацию.
Заслуживает внимание указание статьи относительно возможности действия юридического лица – некоммерческой организации на основании общего положения об организациях данного вида. Следовательно, для ее регистрации индивидуальных учредительных документов не требуется.
Серьезного изучения (особенно в практической деятельности) требует п.2 статьи. Здесь сказано, какие сведения должны содержаться в учредительных документах. Игнорирование их может привести как к бесспорному отказу в регистрации юридического лица, так и к определенным осложнениям в процессе его деятельности. Одновременно с п.1 ст.52 следует руководствоваться законами для юридических лиц соответствующего вида.
Учредительный договор должен заключаться обдуманно, поскольку применительно к различного вида юридических лиц законодатель определяет его условия в ряде случаев диспозитивно. В меньшей мере это касается и уставов. Поэтому нежелательно механическое копирование чужих документов, которое весьма распространено.
Хотя согласно п.3 ст. 52 ГК изменения учредительных документов приобретают силу с момента их государственной регистрации (или с момента уведомления регистрирующего органа) они распространяются на отношения с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений даже при отсутствии их регистрации: в этих случаях юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации.
Любопытно положение п. 3 о том, что изменения учредительных документов приобретают силу с указанного выше момента для третьих лиц. Оно позволяет сделать вывод об обязательности изменений для самого юридического лица и его учредителей (участников) и до их регистрации.
Статья 53 ГК РФ регламентирует состав и порядок деятельности органов юридического лица, которые обязательно отражаются в учредительных документах:
1. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.
2. В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.
3. Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.
Таким образом в ГК нет специальной нормы относительно дееспособности юридического лица, однако, в ст. 53 ГК законодатель определяет порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав – это может быть осуществлено через его органы, а в предусмотренных законом случаях – через участников (такой порядок приобретения прав предусмотрен, например, в отношении товариществ).
В п.3 статьи53 ГК содержатся требования относительно поведения лица, действующего от имени юридического лица: его действия должны быть добросовестны и разумны. Такой критерий страдает известной степенью неопределенности, но зато ориентирует на проявление максимальной меры внимания и заботы к интересам представляемого во избежание ответственности в виде возмещения убытков, причиненных юридическому лицу.
Не менее важны вопросы, касающиеся наименования и местонахождения юридического лица, они регламентируются статьей 54 ГК РФ:
1. Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.
2. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное.
3. Наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах.
4. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.
Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.
Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.
Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с настоящим Кодексом.
В п. 1 этой статьи подчеркнуто, что юридическое лицо в своем наименовании содержит указание на его организационно-правовую форму, а унитарные предприятия, в предусмотренных законом случаях другие коммерческие организации и некоммерческие организации – указание на характер деятельности. Последнее ориентирует на специально правоспособность данных юридических лиц и как бы предупреждает участников гражданского оборота о недопустимости правовых связей с ними, выходящих за ее пределы. Здесь мы можем предполагать, что контрагент юридического лица, учитывая такое наименование, заведомо должен знать о незаконности совершаемого действия.
Как сказано в п. 4 статьи, юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. По смыслу этого пункта такое наименование в обязательном порядке не регистрируется, но оно может быть зарегистрировано, и тогда юридическое лицо становится носителем исключительного права на его использование, то есть третьи лица могут пользоваться им только с согласия правообладателя – в противном случае они обязаны по требованию обладателя права на фирменное наименование прекратить его использование и возместить причиненные убытки.
Характерно, что фирменное наименование Гражданским Кодексом относится к средствам индивидуализации юридического лица и его продукции, входящим в состав интеллектуальной собственности организации (си. 139 ГК РФ).
В случаях и в порядке, установленных ГК и другими законами, признается исключительным право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализация продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т. п.). Использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.
На основе учредительных документов осуществляется государственная регистрация организации, процедура которой определяется статьей 51 ГК РФ:
1. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций, фирменное наименование, включается в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.
Нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации юридического лица. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается.
Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.
2. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.
Эта статья определяет порядок регистрации юридического лица – в органах юстиции, с включением данных о государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.
Таким образом, отказ в регистрации допустим лишь при нарушении установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствия его учредительных документов закону. Отказ по иным основаниям либо уклонение от регистрации – противоправны и могут быть обжалованы в суд. Таким образом, должны быть устранены злоупотребления со стороны должностных лиц, производящих регистрацию, поскольку здесь не исключается также возможность требований о возмещении вреда, причиненного неправомерными действиями соответствующего органа (см. подробнее Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. – М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007).
2.7.1 Статус малого предприятия
Прежде всего необходимо отметить, что действующим в настоящее время в Российской Федерации законодательством не предусмотрена такая организационно-правовая форма, как малое предприятие. Малое предприятие может быть и акционерным обществом, и ООО, и полным товариществом. Но оно не может в уставе определяться как малое предприятие. Указанное понятие применяется, как правило, для выделения из общего числа коммерческих предприятий тех, которым необходима (полагается) финансовая или иная поддержка государства, как представителям малого бизнеса.
В зависимости от численности работающего персонала предприятия подразделяются на мелкие, малые, средние и крупные. В отдельных странах для деления предприятий по количественным параметрам применяются и другие критерии: объем оборота, сумма прибыли (дохода), объем первоначального капитала, объем активов. В соответствии с Законом РФ «О государственной поддержке малого предпринимательства» малыми предприятиями могут быть юридические лица (коммерческие организации) любой организационно-правовой формы (кооперативы, товарищества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества закрытого типа, в том числе с чисто российским либо смешанным капиталом):
· в уставном капитале которых доля участия РФ, субъектов РФ, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25 процентов; доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не должна превышать 25 процентов,
· предельный размер численности работников, занятых на основании гражданско-правовых договоров, за отчетный период установлен следующий:
· промышленность 100 человек
· строительство 100 человек
· транспорт 100 человек
· сельское хозяйство 60 человек
· научно-техническая сфера 60 человек
· оптовая торговля 50 человек
· розничная торговля и бытовое обслуживание населения 30 человек
· в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности 50 человек
Для вновь создаваемых малых предприятий следует, по-видимому, особо подчеркнуть порядок определения среднесписочной численности предприятия для отнесения данного предприятия к разряду малых и получения соответствующих льгот.
Во-первых, необходимо знать, что в среднесписочную численность включаются как состоящие в штате работники предприятия (в том числе работающие по совместительству), так и лица, не состоящие в штате (выполняющие работу по договору подряда и другим договорам гражданско-правового характера), включая лиц, работающих по совместительству с учетом реально отработанного времени, а также работников представительств, филиалов и других обособленных подразделений малого предприятия.
Во-вторых, среднесписочная численность учитывается по предприятию нарастающим итогом с начала года, и только в случае ее не превышения против предельной величины предприятие может иметь соответствующие льготы как малое предприятие.
ПРИМЕР 1
За квартал среднесписочная численность работников предприятия составила 104 человека.
За I полугодие – 97 человек.
В данном случае предприятие, не имея право на льготы как малое в I квартале, по итогам года за полугодие приобрело, однако, право на такую льготу за весь период.
Таким образом, если на предприятии были соблюдены условия полного освобождения от налога на прибыль, то уплаченный за I квартал налог ему должны вернуть по итогам работы за I полугодие.
ПРИМЕР 2
За I квартал среднесписочная численность составила 97 человек.
За I полугодие она превысила 100 человек.
В этом случае предприятие, освобожденное от налога на прибыль по результатам работы I квартала, по итогам за I полугодие должно полностью рассчитаться с бюджетом за весь период с начала года.
В таком же порядке рассматриваются итоги работы предприятия и его расчеты с бюджетом по налогу на прибыль за 9 месяцев и отчетный год.
Когда предприятие занимается только одним видом деятельности, то проблем не возникает. Но сегодня таких предприятий практически нет, и предприятия вынуждены заниматься различными видами деятельности. Как быть в этом случае?
В соответствии с действующим законодательством многопрофильные предприятия относятся к малым по численности работающих, соответствующих тому виду деятельности, который приносит наибольшую долю суммарной выручки от реализации продукции, работ и услуг.
После введения в действие Налогового кодекса всерьез говорить о льготах для предприятий малого бизнеса не приходится. Налоговый кодекс, не отменяя впрямую те законы и подзаконные акты, которые предоставляли такие льготы, определил их недействительность, как актов, не входящих в систему налогового законодательства.
| |
Понятие субъекта предпринимательской деятельности
Субъектами предпринимательской деятельности являются лица, которые непосредственно осуществляют профессиональную предпринимательскую деятельность на постоянной основе.
Определение 1
Субъект предпринимательской деятельности – это лицо официально зарегистрированное, обладающее имуществом, на основе которого ведет предпринимательскую деятельность, является носителем прав, установленных законом, и несет самостоятельную имущественную ответственность. Также некоторыми видами деятельности субъект предпринимательской деятельности может заниматься только при наличии лицензии.
Как и любые другие экономические единицы субъект предпринимательской деятельности, характеризуется рядом ключевых элементов, характеристика которых дана непосредственно в определении: обособленное имущество, регистрация, произведенная в установленном порядке, непосредственное руководство деятельностью, хозяйственная компетентность, имущественная ответственность, носящая самостоятельный характер.
Виды субъектов - индивидуальные предприниматели и юридические лица
Индивидуальные предприниматели осуществляют предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Информация о приобретении или прекращении статуса индивидуального предпринимателя фиксируется в специальном государственном реестре. Для регистрации физическому лицу необходимо предоставить в специальный регистрирующий орган определенный перечень документов и заявление. Регистрация производится в течение 5 дней с момента обращения и предоставления заявления.
Юридическими лицами являются организации, обладающие обособленным имуществом, которые могут приобретать от своего имени гражданские права и обязанности, а также выступать истцом либо ответчиком в арбитражном суде. Юридические лица в свою очередь делятся на коммерческие и некоммерческие организации.
Деятельность коммерческих организаций направлена на получение прибыли и ее распределение, в то время как некоммерческие организации такой цели не преследуют. Некоммерческие организации делятся на благотворительные, общественные и религиозные организации, а также потребительские кооперативы.
Виды коммерческих организаций
Коммерческие организации делятся на:
- Государственные и муниципальные предприятия – делятся на унитарные и казенные предприятия. Унитарные предприятия – организации, которые не наделены правом собственности за закрепленным за ними имуществом.
Хозяйственные товарищества – делятся на полные и командные товарищества, чей уставный капитал разделен между участниками на доли.
Участники полных товариществ занимаются предпринимательской деятельностью на основе заключенного между ними договора и несут полную ответственность по обязательствам товарищества принадлежащим им имуществом.
Командные товарищества (на вере) помимо участников, занимающихся предпринимательской деятельностью и несущих полную ответственность своим имуществом, включают так называемых вкладчиков, которые не осуществляют деятельность и несут ответственность только в размере внесенных ими кладов.
Хозяйственные общества – делятся на акционерные, с ограниченной, а также дополнительной ответственностью.
Учредительный (уставный капитал) обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью разделен между участниками на доли (размер определен учредительным документом). Разница заключается в том, что дополнительная ответственность подразумевает собой понесение ответственности по рискам предприятия в размере, кратном стоимости внесенного вклада.
Уставный капитал акционерных обществ разделен между участниками на определенное число акций, при этом сами участники не отвечают по обязательствам общества и несут убыточный риск только в пределах стоимости принадлежащих акций.
Производственные кооперативы – добровольные объединения граждан для совместной деятельности (производственной или иной хозяйственной), основанные на их личном трудовом участии и объединении их имущественных паевых взносов;
Категория «субъекты предпринимательской деятельности» появилась в научном обороте сравнительно недавно. Своим рождением она во многом обязана Закону РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 4451 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» (далее - Закон о предприятиях), в преамбуле которого было записано:
«Положения настоящего Закона действуют на всей территории РСФСР по отношению ко всем субъектам предпринимательской деятельности и предприятиям, независимо от формы собственности и сферы деятельности».
Однако названный Закон не содержит определения понятия «субъекты предпринимательства». В ст. 2 дан лишь перечень субъектов предпринимательской деятельности, а ст. 3 посвящена формам предпринимательства. Такое положение вряд ли случайно. Дело в том, что рассматриваемая категория, несмотря на обилие публикаций, исследована недостаточно и даже поверхностно.
Ученыецивилисты (по понятным причинам) избегают использовать это понятие в своих научных исследованиях. Наука гражданского права оперирует такими категориями, как «субъекты гражданского права», «граждане», «юридическое лицо». Спорным до сих является вопрос о соотношении понятий «субъект гражданского права» и «субъект гражданского правоотношения». Равным образом нет единства взглядов среди ученых по поводу содержания категории «субъект права».
Представители науки хозяйственного (предпринимательского) права предлагают различать понятия «субъекты предпринимательского права» и «субъекты предпринимательской деятельности».
Субъекты предпринимательского права - носители прав и обязанностей в области осуществления и регулирования предпринимательской деятельности. К ним относятся: индивидуальные предприниматели; коммерческие организации; некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность; публичные образования (государство, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования). Субъектами предпринимательского права выступают и государственные органы, осуществляющие функции руководства и регулирования предпринимательской деятельности.
По мнению сторонников концепции предпринимательского права, особое место среди субъектов предпринимательского права занимают подразделения предприятий. Это внутренние подразделения (цех, отдел и др.), а также внешние (обособленные) - представительства и филиалы. Такой вывод базируется на утверждении о том, что внутрифирменные (корпоративные) связи входят, наряду с горизонтальными и вертикальными отношениями, в состав предмета предпринимательского права. Данное мнение далеко не бесспорно.
В числе субъектов предпринимательского права называются холдинги, финансовопромышленные группы (ФПГ) и другие интегрированные структуры. Последние также не обладают статусом юридического лица.
Те ученые, которые исповедуют идеи коммерческого права (В. Ф. Попондопуло, Б. И. Пугинский, В. В. Ровный), основывают свои взгляды на цивилистическом учении о лицах. Так, В. Ф. Попондопуло пишет:
«...предприниматель - это лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Факт осуществления лицом предпринимательской деятельности является основанием для признания его субъектом гражданского права - предпринимателем и определяет необходимость предъявления к нему и его деятельности особых требований со стороны законодателя».
Круг предпринимателей строго ограничен: это физические и юридические лица (прежде всего коммерческие организации).
На наш взгляд, субъекты предпринимательской деятельности - это прежде всего индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, основная цель которых - извлечение прибыли. Далее в их числе необходимо назвать и некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы (п. 3 ст. 50 ГК). В то же время отметим, что указанная классификация юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации с учетом такого критерия, как коммерческая направленность, вызывает на практике значительные трудности. В реальной действительности порой невозможно отграничить основную цель деятельности от неосновной. Так, многие некоммерческие организации формально не преследуют в качестве основной цели извлечение прибыли, но фактически стремятся и получают огромные доходы от осуществления предпринимательской деятельности.
Субъектами предпринимательской деятельности являются коллективные образования, не обладающие статусом юридического лица . К ним относятся финансовопромышленные группы, холдинги и др.
Статус ФПГ (холдингов) весьма показателен: недопустимо сводить все коллективные образования к гражданскоправовой категории «юридическое лицо». Субъектами права, в том числе и гражданского, могут быть образования, не обладающие признаками юридического лица.
С точки зрения гражданского законодательства (ст. 55 ГК) представительства и филиалы не являются юридическими лицами, а потому не могут выступать носителями соответствующих прав и обязанностей. От имени юридического лица действуют руководители представительств и филиалов на основании его доверенности.
В то же время представительства и филиалы наделяются имуществом создавшего их юридического лица. Более того, имущество представительств и филиалов отражается на отдельном (обособленном) балансе. Возникает проблема вещноправовой принадлежности имущества, закрепленного за представительством и филиалом. Гражданский кодекс хранит на этот счет «обет молчания». Статья 216 дает не исчерпывающий перечень вещных прав. В частности, в Кодексе перечислены (помимо вещных прав, связанных с владением земельными участками, права хозяйственного ведения и оперативного управления) и другие вещные права, например право пользования жилым помещением членов семьи собственника.
Другой вопрос: представительства и филиалы вправе иметь текущий, расчетный и другие счета в кредитных организациях. При этом руководитель представительства (филиала) осуществляет на основании выданной доверенности функции распоряжения денежными средствами.
И, наконец, в силу п. 5 ст. 36 АПК «иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения обособленного подразделения». Однако в этих случаях стороной по делу является юридическое лицо, взыскание производится судом с него или в пользу него. Представительство и филиал, не обладая признаками юридического лица (ст. 48 ГК), не являются процессуальной стороной в суде.
Прежнее налоговое законодательство рассматривало представительства и филиалы в качестве плательщиков налогов на прибыль, т. е. субъектов налогового права. С принятием нового Налогового кодекса РФ (ст. 19) ситуация изменилась: филиалы и представительства российских организаций исполняют обязанности последних по уплате налогов и сборов по месту нахождения филиалов (представительств).
Правовое положение представительств и филиалов в контексте Налогового кодекса РФ создает дополнительные трудности в интерпретации и применении ст. 19 НК. С одной стороны, Налоговый кодекс устанавливает, что филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций выполняют в порядке, предусмотренном Кодексом, обязанности этих организаций; с другой - Кодекс не содержит никаких правил относительно такого порядка. Имеются и другие трудности практического характера.
Итак, филиалы и представительства являются субъектами предпринимательства. Однако мы не разделяем мнение о том, что внутренние структурные подразделения (цех, отдел) коммерческой организации можно также отнести к субъектам предпринимательской деятельности.
Публичные образования, равно как органы государственной и местной власти, не могут заниматься предпринимательской деятельностью. Данное утверждение иногда оспаривается в юридической литературе. Так, С. Э. Жилинский рассматривает публичные образования в качестве субъектов гражданского права и субъектов предпринимательской деятельности. По его мнению, существует три направления предпринимательской деятельности с участием публичных образований:
- участие в предпринимательстве через создаваемые коммерческие и некоммерческие организации (например, унитарные предприятия);
- участие в делах приватизированного государственного и муниципального имущества;
- занятие предпринимательской деятельностью непосредственно самих органов государства и местного самоуправления.
В последнем случае приводится пример: в силу ст. 7 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 123ФЗ «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации государственного имущества в Российской Федeрации» орган по управлению государственным имуществом от имении Российской Федерации является учредителем открытых акционерных обществ, создаваемых в процессе приватизации, и осуществляет права акционера (участника) хозяйственных обществ, акции (доли в уставном капитале) которых находятся в федеральной собственности. Мы не можем согласиться с такими выводами.
Здесь наблюдается смешение двух разных, но пересекающихся понятий - «субъекты гражданского права » и «субъекты предпринимательской деятельност и». Публичные образования действительно являются субъектами гражданского права (гл. 5 ГК). В соответствии с п. 2 ст. 124 ГК на публичные образования распространяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов. При этом от имени публичных образований выступают соответствующие органы государственной власти и органы местного самоуправления (ст. 125 ГК).
Быть субъектом предпринимательской деятельности - это означает то, что государство, субъекты Федерации и муниципальные образования должны заниматься предпринимательской деятельностью на профессиональной и постоянной основе в целях систематического получения прибыли от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг). Участие публичных образований в экономической деятельности посредством создания коммерческих и некоммерческих организаций (равным образом участие в делах приватизированного государственного и муниципального имущества) нельзя, на наш взгляд, оценивать как участие в предпринимательстве. Акционеры, участвуя в общем собрании общества и получая дивиденды по акциям, непосредственно не осуществляют предпринимательскую деятельность. Статус акционера, его права и обязанности определены в Законе об акционерных обществах.
Сказанное в равной степени относится и к учредителям (участникам) обществ с ограниченной ответственности (ООО). Участник 000 и предприниматель - это не одно и то же.
Вывод о невозможности публичных образований заниматься предпринимательской деятельностью вытекает из положений Конституции РФ. Так, в определении Конституционного Суда РФ от 1 октября 1998 г. № 1450 «По запросу Законодательного Собрания Нижегородской области о проверке конституционности части первой статьи 6 Кодекса РСФСР об административных правонарушениях» сформулирована следующая правовая позиция:
«По смыслу Конституции Российской Федерации (статья 34, часть 1) одно и то же лицо не может совмещать властную деятельность в сфере государственного и муниципального управления и предпринимательскую деятельность, направленную на систематическое получение прибыли».
В определении также отмечается, что конституционные нормы предопределяют специальный характер правоспособности публичноправовых образований: Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования участвуют в гражданских правоотношениях как субъекты со специальной правоспособностью, которая в силу их публичноправовой природы не совпадает с правоспособностью других субъектов гражданского права - граждан и юридических лиц. Поэтому они (публичные образования) не могут, по мнению Конституционного Суда РФ, выступать и в качестве доверительных управляющих, поскольку такая деятельность предполагает получение вознаграждения, представление отчетов учредителю доверительного управления (ст. 1018 и 1023 ГК), что противоречит публичноправовой природе этих образований.
О публичноправовой природе государства, субъектов Федерации и муниципальных образований говорится в определении Конституционного Суда РФ от 4 декабря 1997 г. № 1390 «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Совета Федерации о проверке конституционности Федерального закона «О переводном и простом векселе».
Указанное конституционное положение получило развитие в текущем законодательстве. В частности, Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135ФЗ «О защите конкуренции» (п. 3 ст. 15) запрещает совмещение функций федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Федерации, органов местного самоуправления с функциями хозяйствующих субъектов, а также наделение хозяйствующих субъектов функциями и правами указанных органов.
Российское законодательство запрещает органам государственной власти и органам местного самоуправления заниматься предпринимательской деятельностью, т. е. быть субъектами предпринимательской деятельности. Более того, ряд федеральных законов о субъектах предпринимательской деятельности содержит запрет на участие государственных органов и органов местного самоуправления в качестве учредителей общества, если иное не установлено федеральными законами (п. 1 ст. 10 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208ФЗ «Об акционерных обществах» (в ред. от 27 июля 2006 г. № 155ФЗ1), п. 2 ст. 7 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в ред. от 27 июля 2006 г. № 138ФЗ)2.
Существует запрет на совмещение предпринимательства с функциями государственных служащих. Закон РФ от 31 июля 1995 г. № 119ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации» (ст. 11) предусматривает, что государственный служащий не вправе заниматься предпр3инимательской деятельностью лично или через доверенных лиц3. Соответствующие правовые запреты содержатся, например, в федеральных законах от 10 января 1996 г. № 5ФЗ «О внешней разведке» (ст. 18) (в ред. от 22 августа 2004 г. № 122ФЗ), от 18 апреля 1991 г. № 10261 «О милиции» (ст. 20) (в ред. от 18 декабря 2006 г. № 232ФЗ) и др.
И в заключение несколько слов о соотношении понятий «субъекты предпринимательской деятельности» и «хозяйствующие субъекты». На наш взгляд, это - не совпадающие понятия. Они соотносятся между собой точно так же, как соотносятся экономическая (хозяйственная) и предпринимательская деятельность. Хозяйствующие субъекты не всегда приобретают статус предпринимателей. Например, некоммерческие организации, как правило, не занимаются предпринимательством, хотя осуществляют хозяйственную деятельность. Как уже отмечалось, в соответствии со ст. 11 Закона о рынке ценных бумаг фондовая биржа может создаваться в форме некоммерческого партнерства и не преследует цели получения собственной прибыли. Биржевую деятельность нельзя отнести ни к благотворительной, ни к социальнокультурной и т. д.
Поэтому здесь следует использовать термин «хозяйственная деятельность».
Загрузка...